Mohou věřitelé zabavit váš obchodní majetek, aby splatili vaše osobní dluhy? To závisí na typu podnikatelského subjektu, který jste si zvolili, a na místě, kde se nachází. Společnosti s ručením omezeným poskytují obzvláště dobrou – i když ne dokonalou – ochranu před takovou vnější odpovědností.
Příklad: John a Meghan společně provozují firmu na tvorbu webových stránek s názvem Acme Design. John, který hodně utrácí, dluží na svých osobních kreditních kartách 38 000 USD. Když nezaplatí, jsou účty předány inkasní agentuře, která proti němu osobně získá soudní rozhodnutí ve výši 38 000 USD. Inkasní agentura se může pokusit vymáhat dluh z Johnova osobního majetku, jako jsou jeho osobní bankovní účty a nemovitosti. Může si však vzít peníze nebo majetek ve vlastnictví společnosti Acme Design, například peníze na vlastním bankovním účtu společnosti Acme?
Je-li společnost Acme korporací, nemohou Johnovi osobní věřitelé přímo převzít vlastnictví majetku korporace, například jejích bankovních účtů, aby uhradili rozsudek proti němu. Mohou však získat vlastnictví Johnových akcií v korporaci. V takovém případě vstoupí na Johnovo místo a stanou se spolumajiteli zapsaného podniku. Budou mít nárok na Johnův podíl na zisku korporace a budou se podílet na jejím řízení. Pokud získají vlastnictví 51 % a více akcií společnosti, mohou nechat společnost zlikvidovat a její majetek prodat za účelem splacení Johnových dluhů.
Pokud je společnost Acme společností s ručením omezeným namísto korporace, dopadne to pro Johna a jeho věřitele jinak. Stejně jako u korporací nemohou peníze nebo majetek LLC zabavit osobní věřitelé vlastníků LLC k uspokojení osobních dluhů vůči vlastníkovi. Na rozdíl od korporací však osobní věřitelé vlastníků LLC nemohou získat plné vlastnictví členského podílu vlastníka-dlužníka. Místo toho všechny státy v rámci svých jednotných zákonů o LLC přijaly ustanovení, která omezují, jaké kroky mohou věřitelé podniknout vůči vlastníkům/členům LLC pro jejich osobní dluhy. V důsledku toho vlastníkům LLC ve většině států nikdy nehrozí, že by věřitel jiného člena LLC vstoupil do pozice dlužníka/člena LLC a podílel se na řízení a kontrole LLC.
Státní pravidla o opravných prostředcích pro věřitele
Ve všech státech jsou osobní věřitelé vlastníka/člena LLC omezeni na jeden nebo více z následujících opravných prostředků:
- dostat od soudu příkaz, aby společnost LLC zaplatila věřiteli všechny peníze, které má vlastník/dlužník společnosti LLC od společnosti LLC (to se nazývá příkaz k obstavení)
- zabavit vlastnický podíl vlastníka/dlužníka společnosti LLC, nebo
- dostat od soudu příkaz ke zrušení společnosti LLC.
Ve většině států je získání příkazu k obstavení výlučným opravným prostředkem věřitele. Tyto státy jsou k dlužníkům nejpřívětivější; poskytují vlastníkům LLC největší ochranu před osobními věřiteli. Tato ochrana se vztahuje jak na dlužníka/člena LLC, tak na všechny spoluvlastníky, kteří by jinak byli vystaveni riziku, že věřitelé podniknou agresivnější kroky proti LLC, včetně možného vynucení zrušení jejich LLC.
Jiné státy pouze uvádějí, že příkaz k obstavení je povoleným opravným prostředkem pro věřitele, a také umožňují exekuci nebo mlčí o tom, jaké další opravné prostředky může věřitel využít. Některé státy mají na základě zákona nebo judikatury zvláštní pravidla pro SMLLC. Jakou ochranu odpovědnosti získáte se společností LLC, je důležitou otázkou, které by vlastníci a členové LLC měli rozumět – zejména proto, že pravidla se mohou v jednotlivých státech lišit.
Příkazy k zatížení
Všechny státy umožňují osobním věřitelům vlastníka LLC získat příkaz k zatížení členského podílu dlužníka-vlastníka. Přibližně ve dvou třetinách států je příkaz k zatížení výlučným (jediným) právním prostředkem, který mají osobní věřitelé členů LLC k dispozici.
Příkaz k zatížení je příkaz vydaný soudem, který nařizuje správci LLC, aby vyplatil osobnímu věřiteli dlužníka-vlastníka veškeré rozdělení příjmů nebo zisků, které by jinak byly rozděleny dlužníkovi-členovi.
Ve většině států však věřitelé s příkazem k obstavení majetku získávají pouze finanční práva vlastníka-dlužníka a nemohou se podílet na řízení LLC. Věřitel tedy nemůže nařídit společnosti LLC, aby provedla rozdělení, které je předmětem jeho příkazu k obstavení. Často se stává, že věřitelé, kteří získají příkaz k zatížení, nakonec nezískají nic, protože nemohou společnosti LLC nařídit žádné rozdělení.
Příklad: Inkasní agentura získá od soudu příkaz k obvinění, který nařizuje společnosti Acme LLC, aby jí vyplatila veškeré rozdělení peněz nebo majetku, které by společnost LLC za normálních okolností provedla ve prospěch Johna, dokud nebude vyplacen celý rozsudek ve výši 38 000 USD. Pokud však nedojde k žádným rozdělením, nedojde ani k žádným platbám.
Ačkoli je příkaz k úhradě často slabým opravným prostředkem pro věřitele, nemusí být nutně bezzubý. Existence příkazu k obstavení může vlastníkovi/dlužníkovi společnosti LLC nebo ostatním vlastníkům (pokud existují) ztížit nebo znemožnit vyvedení peněz z podniku LLC, aniž by museli nejprve zaplatit soudnímu věřiteli.
Vymáhání
Přibližně v jedné třetině států může věřitel, který získá příkaz k obstavení, ale společnost LLC mu nezaplatí, dosáhnout toho, že soud nařídí, aby byl členský podíl dlužníka-vlastníka společnosti LLC zabaven. Pokud k tomu dojde, stává se věřitel trvalým vlastníkem všech finančních práv dlužníka-člena, včetně práva získat peníze od LLC. Věřitel se však nemůže podílet na řízení LLC. Nemůže tedy společnost LLC nutit, aby jemu nebo někomu jinému platila peníze.
Než by k takovému zabavení došlo, je pravděpodobné, že by se společnost LLC a její členové s věřitelem vyrovnali. Možnost věřitele zabavit členský podíl ve společnosti LLC staví osobní věřitele vlastníků LLC do silnější vyjednávací pozice, než jakou mají podle zákonů o LLC ve státech, které zabavení LLC neumožňují.
Příklad: Příkaz inkasní agentury k obstavení Johnova podílu ve společnosti LLC se ukáže jako zbytečný, protože společnost LLC neprovádí žádné výplaty. Agentura tedy získá soudní příkaz k exekuci na Johnův podíl ve společnosti LLC. Aby se tomu LLC vyhnula, vyrovná Johnův osobní dluh s agenturou za 30 000 USD.
Rozpuštění
Několik států umožňuje osobním věřitelům vlastníků LLC získat soudní příkaz k rozpuštění LLC. V takovém případě by společnost LLC musela přestat podnikat a prodat veškerý svůj majetek. Jedná se o nejkrajnější prostředek nápravy povolený pro osobní věřitele vlastníků LLC.
Co s jednočlennými LLC?
Důvodem, proč jsou osobní věřitelé jednotlivých vlastníků LLC omezeni na příkaz k zatížení nebo exekuci, je ochrana ostatních členů (vlastníků) LLC. Nezdá se spravedlivé, aby trpěli kvůli tomu, že členovi vznikly osobní dluhy, které nemají nic společného s jeho LLC. Osobní věřitelé tedy nemohou převzít podíl dlužníka-člena LLC a podílet se na řízení LLC nebo nechat LLC rozpustit a prodat její majetek bez souhlasu ostatních členů. Toto odůvodnění však odpadá, pokud má LLC pouze jediného člena (vlastníka), protože neexistují žádní další vlastníci/členové LLC, které by bylo třeba chránit. Vzhledem k tomuto rozdílu u SMLLC některé soudy uplatňují odlišná pravidla pro ochranu SMLLC před věřiteli a v mnoha státech zůstává nejasné, jakého typu ochrany by se jim dostalo.
Soudy v několika státech zjistily, že ochrana příkazem k obstavení majetku, která existuje pro LLC, se u SMLL neuplatní, protože zde nejsou žádní spoluvlastníci, které by bylo třeba chránit. Tyto případy vyvolaly velkou nejistotu v dalších státech s podobnými zákony o ochraně příkazem k úhradě. V reakci na to několik států změnilo své zákony o LLC tak, aby bylo jasné, že SMLLC mají nárok na stejnou ochranu před věřiteli jako vícečlenné LLC. Patří mezi ně Delaware, Nevada a Wyoming – státy, které chtějí povzbudit podniky, aby zakládaly subjekty v jejich jurisdikci, protože mohou vydělávat na poplatcích, které vybírají, a protože chtějí být považovány za podnikatelsky přátelské. Jejich zákony nyní výslovně uvádějí, že příkaz k úhradě nákladů je výlučným opravným prostředkem pro věřitele vícečlenných i jednočlenných LLC.
Několik států, včetně Floridy a New Hampshire, se vydalo opačnou cestou a změnily své zákony o LLC tak, aby bylo jasné, že příkaz k úhradě nákladů není jediným opravným prostředkem, který lze použít proti SMLLC. V těchto státech neposkytuje SMLLC zdaleka takovou ochranu odpovědnosti jako vícečlenná LLC. Mnoho států se touto otázkou dosud nezabývalo ani u soudů, ani přijetím zákonů, které by výslovně řešily ochranu SMLLC, takže v těchto státech není jasné, jaký druh ochrany by SMLLC poskytovala proti osobním věřitelům vlastníka.
Vliv úpadku
Pokud vlastník LCC podá návrh na osobní bankrot, jsou všechny sázky zrušeny. Federální zákon o úpadku neříká nic o tom, jak by se mělo zacházet s LLC. Výsledkem je, že konkurzní soudy si pravidla vytvářejí za pochodu. Několik konkurzních soudů rozhodlo, že pokud vlastník SMLLC podá návrh na konkurz podle kapitoly 7, správce jmenovaný konkurzním soudem se stává náhradním členem LLC a může vykonávat všechna práva vlastníka. To zahrnuje právo spravovat LLC a prodávat její majetek (např. nemovitosti) za účelem splacení věřitelů. Ochranu poskytovanou formou LLC může konkurzní soud jednoduše ignorovat, pokud je vlastníkem LLC pouze jeden subjekt. Je možné, že jiné konkurzní soudy by dospěly k jinému závěru, ale nikdo to neví jistě.
Je také možné, že vlastnický podíl člena vícečlenné LLC by mohl převzít konkurzní správce. Jedná se o rychle se vyvíjející a nejasnou oblast práva.
Měla by mít vaše LLC alespoň dva členy?“
Jednoduchým způsobem, jak se vyhnout potenciálním problémům s věřiteli a úpadkem u SMLLC, je nemít takovou společnost. Místo toho se ujistěte, že vaše společnost LLC má alespoň dva členy. Druhým členem může být váš manžel nebo jiný příbuzný. Manžel, příbuzný nebo jakýkoli jiný druhý člen však musí být oprávněným spolumajitelem LLC. Pokud je druhá osoba členem pouze na papíře, je pravděpodobné, že soud k jejímu podílu nebude přihlížet a shledá, že máte společnost LLC s jedním členem. Abyste se tomu vyhnuli, musí spoluvlastník zaplatit za získaný podíl reálnou tržní hodnotu a jinak s ním musí být zacházeno jako se „skutečným“ členem LLC – tj. musí dostávat finanční výkazy, podílet se na rozhodování a dostávat podíl na zisku LLC ve výši vlastněného členského podílu.
Měli byste založit LLC mimo svůj domovský stát?
Společnost LLC nemusíte zakládat ve svém domovském státě, i když v něm žijete nebo podnikáte. Pokud tedy zákon o LLC ve vašem domovském státě neposkytuje veškerou ochranu před věřiteli, kterou byste si přáli, můžete založit LLC ve státě, který je k dlužníkům vstřícnější. Například, i když vaše firma sídlí v Kalifornii, můžete založit LLC v Nevadě, protože ta má zákon o LLC velmi příznivý pro dlužníky. Obecně platí, že vaše společnost LLC se bude řídit právem státu založení. Založení LLC ve státě s příznivým zákonem o LLC by vám tedy mohlo zajistit omezenější odpovědnost. Tím se však zvýší vaše náklady, protože budete muset zaplatit poplatky za založení LLC v jiném státě plus poplatky za registraci k podnikání ve vašem domovském státě.
Měli byste se tedy poohlédnout po státě, který poskytuje majitelům LLC nejvíce omezenou odpovědnost? Pokud je pro vás omezení odpovědnosti mimořádně důležité, možná budete chtít založit LLC ve státě, jako je Nevada, Delaware nebo Wyoming, který má velmi příznivé zákony pro dlužníky LLC. Neexistuje však žádná záruka, že soudy ve vašem domovském státě nebo soudy v jiných státech budou vždy uplatňovat právo státu, kde jste LLC založili, a nikoli méně příznivé právo LLC vašeho domovského státu. Jedná se o složitou právní otázku, na kterou neexistuje jednoznačná odpověď. Pro více informací se obraťte na zkušeného obchodního právníka.
Důležitost provozní smlouvy LLC
Pro všechny vlastníky LLC je velmi důležité vypracovat a zavést provozní smlouvu, která zohledňuje dopady úpadku člena nebo soudního rozhodnutí proti němu. Členové LLC mohou například chtít do své provozní smlouvy zahrnout ustanovení umožňující vyloučení jakéhokoli člena, který podá návrh na konkurz; nebo umožňující odkoupit podíl jakéhokoli člena, na kterého byl vydán příkaz k obstavení majetku. Komplexní provozní smlouva je zvláště důležitá pro společnosti LLC s více členy, protože mezi členy mohou vznikat spory.
.