I creditori possono prendere i vostri beni aziendali per pagare i vostri debiti personali? Dipende dal tipo di entità aziendale che hai scelto e da dove si trova. Le LLC forniscono una protezione particolarmente buona, ma non perfetta, da tale responsabilità esterna.
Esempio: John e Meghan gestiscono insieme un’attività di progettazione di siti web chiamata Acme Design. John, uno spendaccione, deve 38.000 dollari sulle sue carte di credito personali. Quando non paga, i conti vengono girati a un’agenzia di recupero crediti che ottiene una sentenza di 38.000 dollari contro di lui personalmente. L’agenzia di recupero crediti può tentare di riscuotere il debito dai beni personali di John, come i suoi conti bancari personali e le proprietà immobiliari. Ma può prendere il denaro o i beni di proprietà di Acme Design, come il denaro detenuto nel conto bancario di Acme?
Se Acme è una società, i creditori personali di John non possono prendere direttamente la proprietà dei beni della società, come i suoi conti bancari, per pagare una sentenza contro di lui. Tuttavia, possono ottenere la proprietà delle azioni di John nella società. In questo caso, si mettono nei panni di John e diventano comproprietari dell’azienda incorporata. Avranno diritto alla quota di John dei profitti della società e a partecipare alla gestione della società. Se ottengono la proprietà del 51% o più delle azioni della società, possono avere la società liquidata e i suoi beni venduti per pagare il debito di John.
Se Acme è una LLC invece di una società, le cose andranno diversamente per John e i suoi creditori. Proprio come con le società, il denaro o la proprietà di una LLC non possono essere presi dai creditori personali dei proprietari della LLC per soddisfare i debiti personali contro il proprietario. Tuttavia, a differenza delle società, i creditori personali dei proprietari della LLC non possono ottenere la piena proprietà dell’interesse associativo di un proprietario-debitore. Invece, tutti gli stati come parte delle loro leggi uniformi LLC hanno adottato disposizioni che limitano le azioni che i creditori possono intraprendere contro i proprietari/membri LLC per i loro debiti personali. Di conseguenza, i proprietari di LLC nella maggior parte degli stati non sono mai a rischio di avere un creditore di un altro membro LLC nei panni di un debitore/membro LLC e condividere la gestione e il controllo della LLC.
Regole statali sui rimedi dei creditori
In tutti gli stati, i creditori personali di un proprietario/socio LLC sono limitati a uno o più dei seguenti rimedi:
- ottenere da un tribunale l’ordine che la LLC paghi al creditore tutto il denaro dovuto al proprietario/debitore della LLC (questo è chiamato un ordine di addebito)
- pignorare la proprietà della LLC del proprietario/debitore, o
- ottenere che un tribunale ordini lo scioglimento della LLC.
Nella maggior parte degli stati, ottenere un ordine di addebito è il rimedio esclusivo di un creditore. Questi stati sono i più favorevoli al debitore; forniscono la massima protezione per i proprietari di LLC contro i creditori personali. Questa protezione si estende sia al debitore/membro della LLC che a qualsiasi co-proprietario che altrimenti sarebbe a rischio di avere creditori che intraprendono azioni più aggressive contro la LLC, compresa la possibilità di forzare lo scioglimento della loro LLC.
Altri stati dichiarano semplicemente che un ordine di addebito è un rimedio consentito per i creditori e permettono anche il pignoramento o non dicono quali altri rimedi un creditore potrebbe perseguire. Alcuni stati, per statuto o per giurisprudenza, hanno regole speciali per le SMLLC. Quale protezione della responsabilità si ottiene con una LLC è una questione importante che i proprietari e i membri della LLC dovrebbero capire, soprattutto perché le regole possono variare da stato a stato.
Ordini di addebito
Tutti gli stati permettono ai creditori personali di un proprietario della LLC di ottenere un ordine di addebito contro gli interessi dei soci del debitore-proprietario. In circa due terzi degli stati, l’ordine di addebito è l’esclusivo (unico) rimedio legale che hanno i creditori personali dei membri della LLC.
Un ordine di addebito è un ordine emesso da un tribunale che ordina al manager di una LLC di pagare al creditore personale del debitore-proprietario qualsiasi distribuzione di reddito o profitto che sarebbe altrimenti distribuito al debitore-socio.
Tuttavia, nella maggior parte degli stati, i creditori con un ordine di addebito ottengono solo i diritti finanziari del proprietario-debitore e non possono partecipare alla gestione della LLC. Così, il creditore non può ordinare alla LLC di fare una distribuzione soggetta al suo ordine di addebito. Spesso, i creditori che ottengono ordini di riscossione non ottengono nulla perché non possono ordinare alla LLC di fare alcuna distribuzione.
Esempio: L’agenzia di riscossione ottiene un ordine di addebito da un tribunale che ordina alla Acme LLC di pagarle tutte le distribuzioni di denaro o proprietà che la LLC ordinariamente farebbe a John fino a quando l’intera sentenza di 38.000 dollari viene pagata. Tuttavia, se non ci sono distribuzioni, non ci saranno pagamenti.
Anche se un ordine di addebito è spesso un rimedio debole per un creditore, non è necessariamente senza denti. L’esistenza di un ordine di addebito può rendere difficile o impossibile per un proprietario/debitore LLC o per gli altri proprietari (se ci sono) prendere soldi da un’attività LLC senza dover prima pagare il creditore della sentenza.
Pignoramento
In circa un terzo degli stati, un creditore che ottiene un ordine di addebito ma non viene pagato dalla LLC può avere il tribunale che ordina che l’interesse del socio LLC debitore sia pignorato. Se questo accade, il creditore diventa il proprietario permanente di tutti i diritti finanziari del debitore-socio, compreso il diritto di ricevere denaro dalla LLC. Tuttavia, il creditore non può partecipare alla gestione della LLC. Quindi, non può costringere la LLC a pagare soldi a lui o a chiunque altro.
Prima che un tale pignoramento si verifichi, è probabile che la LLC e i suoi membri risolvano il debito con il creditore. La capacità di un creditore di pignorare un interesse di membro della LLC mette i creditori personali dei proprietari della LLC in una posizione negoziale più forte di quella che hanno sotto le leggi LLC degli stati che non permettono pignoramenti LLC.
Esempio: L’ordine di addebito dell’agenzia di riscossione contro gli interessi della LLC di John si rivela inutile perché la LLC non fa alcuna distribuzione. Così l’agenzia ottiene un ordine del tribunale per il pignoramento dell’interesse di John nella LLC. Per evitare questo, la LLC regola il debito personale di John con l’agenzia per 30.000 dollari.
Scioglimento
Una manciata di stati permette ai creditori personali dei proprietari della LLC di ottenere un ordine del tribunale che la LLC sia sciolta. In questo caso, la LLC dovrebbe cessare l’attività e vendere tutti i suoi beni. Questo è il rimedio più estremo consentito per i creditori personali dei proprietari di LLC.
Che mi dici delle LLC con un solo membro?
La ragione per cui i creditori personali dei singoli proprietari di LLC sono limitati a un ordine di addebito o a un pignoramento è per proteggere gli altri membri (proprietari) della LLC. Non sembra giusto che debbano soffrire perché un membro ha contratto debiti personali che non hanno nulla a che fare con la loro LLC. Così, i creditori personali non sono autorizzati ad assumere l’interesse LLC del debitore-socio e partecipare alla gestione della LLC o avere la LLC sciolta e i suoi beni venduti senza il consenso degli altri membri. Tuttavia, questa logica scompare quando la LLC ha un solo membro (proprietario) perché non ci sono altri proprietari/membri LLC da proteggere. A causa di questa differenza con le SMLLC, alcuni tribunali hanno applicato regole diverse per la protezione delle SMLLC dai creditori e in molti stati non è chiaro che tipo di protezione riceverebbero.
I tribunali di alcuni stati hanno trovato che la protezione dell’ordine di carica che esiste per le LLC non si applica alle SMLL perché non ci sono co-proprietari da proteggere. Questi casi hanno creato una grande incertezza in altri stati con simili leggi di protezione dell’ordine di carica. In risposta, diversi stati hanno modificato le loro leggi LLC per chiarire che le SMLLC hanno diritto alla stessa protezione dai creditori delle LLC multi-member. Questi includono Delaware, Nevada e Wyoming – stati che vogliono incoraggiare le imprese a formare entità nelle loro giurisdizioni perché possono guadagnare soldi dalle tasse che addebitano e perché vogliono essere considerati amichevoli per le imprese. Le loro leggi ora dichiarano specificamente che gli ordini di addebito sono il rimedio esclusivo per i creditori di entrambe le LLC multi-membro e single-member.
Alcuni stati, tra cui Florida e New Hampshire, sono andati nella direzione opposta e hanno cambiato le loro leggi LLC per rendere chiaro che un ordine di addebito non è l’unico rimedio che può essere utilizzato contro una SMLLC. In questi stati, la SMLLC non fornisce quasi la stessa protezione di responsabilità di una LLC multi-member. Molti stati non hanno ancora affrontato questo problema nei tribunali o adottando leggi che affrontano specificamente la protezione SMLLC, quindi in quegli stati non è chiaro che tipo di protezione una SMLLC fornirebbe contro i creditori personali del proprietario.
Impatto del fallimento
Se il proprietario di una LCC presenta istanza di fallimento personale, tutte le scommesse sono chiuse. La legge federale sul fallimento non dice nulla su come le LLC dovrebbero essere trattate. Di conseguenza, i tribunali fallimentari sono in procinto di fare le regole man mano che vanno avanti. Diversi tribunali fallimentari hanno affermato che quando il proprietario di una SMLLC presenta una domanda di fallimento al capitolo 7, il fiduciario nominato dal tribunale fallimentare diventa un membro sostitutivo della LLC e può esercitare tutti i diritti del proprietario. Questo include il diritto di gestire la LLC e vendere i suoi beni (come i beni immobili) per pagare i creditori. La protezione offerta dalla forma LLC può essere semplicemente ignorata dal tribunale fallimentare quando c’è un solo proprietario LLC. È possibile che altri tribunali fallimentari giungano a una conclusione diversa, ma nessuno lo sa con certezza.
È anche possibile che l’interesse di proprietà di un membro di una LLC multi-membro possa essere rilevato da un curatore fallimentare. Questa è un’area in rapida evoluzione e poco chiara della legge.
La vostra LLC dovrebbe avere almeno due membri?
Un modo semplice per evitare i potenziali problemi di creditori e di fallimento con le SMLLC è di non averne una. Invece, assicuratevi che la vostra LLC abbia almeno due membri. Il secondo membro potrebbe essere il vostro coniuge o un altro parente. Tuttavia, il coniuge, il parente, o qualsiasi altro secondo membro deve essere un legittimo comproprietario della LLC. Se la seconda persona è un membro solo sulla carta, è probabile che un tribunale ignori il suo interesse e scopra che avete una LLC con un solo membro. Per evitare questo, il co-proprietario deve pagare un equo valore di mercato per l’interesse acquisito e altrimenti essere trattato come un “vero” membro della LLC – cioè, ricevere i rendiconti finanziari, partecipare al processo decisionale, e ricevere una quota dei profitti LLC pari alla percentuale di appartenenza posseduta.
Dovete formare la vostra LLC al di fuori del vostro Stato?
Non è necessario formare la vostra LLC nel vostro stato di origine, anche se è lo stato dove si vive o si fanno affari. Quindi, se la legge LLC del vostro stato non fornisce tutta la protezione dai creditori che vorreste, potreste formare la vostra LLC in uno stato più favorevole ai debitori. Per esempio, anche se la vostra attività è in California, si potrebbe formare una LLC in Nevada perché ha una legge LLC molto debitore-friendly. Come regola generale, la legge LLC dello stato di formazione governerà la vostra LLC. Quindi, formare una LLC in uno stato con una legge favorevole LLC potrebbe fornire una responsabilità più limitata. Tuttavia, così facendo aumenteranno i costi perché dovrai pagare le tasse per formare la tua LLC nell’altro stato più le tasse per registrarti per fare affari nel tuo stato di origine.
Quindi dovresti guardarti intorno per lo stato che fornisce la responsabilità più limitata ai proprietari di LLC? Se limitare la responsabilità è estremamente importante per voi, potreste voler formare la vostra LLC in uno stato come il Nevada, Delaware, o Wyoming che ha leggi LLC molto favorevoli ai debitori. Ma non vi è alcuna garanzia che i tribunali nel vostro stato di origine o i tribunali in altri stati applicheranno sempre la legge dello stato in cui avete formato la vostra LLC, piuttosto che la legge LLC meno favorevole del vostro stato di origine. Questa è una questione legale complessa senza una risposta definitiva. Consultate un avvocato d’affari esperto per maggiori informazioni.
Importanza di un accordo operativo LLC
È molto importante per tutti i proprietari di LLC redigere e implementare un accordo operativo che tenga conto dell’impatto di un membro che dichiara bancarotta o che ha una sentenza del tribunale contro di lui o lei. Per esempio, i membri della LLC potrebbero voler includere una clausola nel loro accordo operativo che permetta l’espulsione di qualsiasi membro che presenti istanza di fallimento; o che permetta loro di acquistare l’interesse di qualsiasi membro che diventi soggetto a un ordine di addebito. Un accordo operativo completo è particolarmente importante per le LLC multi-membro, dal momento che le controversie possono svilupparsi tra i membri.