Osakeoptiot ja 409A-jakso: Usein kysytyt kysymykset

Osakeoptiot ovat osakepalkkion muoto, joka voi suoraan palkita haltijan, kun yhtiön osakekurssi nousee. Osakeoptiot edellyttävät yleensä, että työntekijät maksavat toteutushinnan saadakseen optiopalkkiosta saatavan hyödyn. Optio-oikeutta käyttäessään haltija saa takaisin yhtiön osakkeita – omaisuuserän, joka on hänen hallussaan, kunnes hän luopuu siitä tulevaisuudessa.

Internal Revenue Code -lain 409A pykälä sääntelee lykättyjen korvausten verotusta. Useita ehtoja täyttäviä osakeoptioita pidetään ”osakeoikeuksina”, jotka voidaan jättää 409A §:n soveltamisalan ulkopuolelle, eikä 409A §:n soveltamisalaan kuuluvina ”laskennallisina korvauksina”. Jos jokin poissulkemisen edellytyksistä ei kuitenkaan täyty, osakeoptiot katsotaan 409A pykälän soveltamisalaan kuuluvaksi lykätyksi korvaukseksi, jolloin optioiden on joko oltava 409A pykälän mukaisia tai kärsittävä 409A pykälän noudattamatta jättämisen seurauksista.

Seuraavissa kysymyksissä ja vastauksissa selvitetään 409A §:n mukaisia näkökohtia, jotka yritysten on otettava huomioon osakeoptioita myöntäessään.

Minkä ehtojen on täytyttävä, jotta osakeoptioita voidaan pitää 409A §:n soveltamisalan ulkopuolelle jäävinä osakeoikeuksina?

1. Osakeoptiot, jotka täyttävät kannustaviksi osakeoptioiksi (ISO) luokiteltavat ehdot, eivät kuulu 409A §:n soveltamisalaan. (Yritykset voivat eri syistä päättää käyttää ISO-optioita tai kvalifioimattomia osakeoptioita (NSO)). Ei-oikeutettuja osakeoptioita pidetään osakeoikeuksina, jotka eivät kuulu 409A §:n soveltamisalaan, jos ne täyttävät jokaisen seuraavista edellytyksistä:
2. Optio-oikeus on oikeus ostaa ”palvelun vastaanottajan osakkeita”, eli sen yhtiön kantaosakkeita, jolle palveluntarjoaja (optio-oikeuden saaja) suorittaa suoria palveluja, tai tiettyjen sellaisten hyväksyttävien emoyhtiöiden kantaosakkeita, joilla on vähintään 50 prosenttia palvelun vastaanottajan omistuksessa olevasta äänivallasta tai arvosta. Etuoikeutettuihin osakkeisiin kohdistuvat optiot eivät ole 409A §:n nojalla poissuljettavia osakeoikeuksia, vaikka kaikki muut jäljempänä mainitut edellytykset täyttyisivät.
3. Oikeuden käyttöhinta ei saa koskaan olla pienempi kuin kohde-etuutena olevan osakkeen käypä markkina-arvo (FMV) option myöntämispäivänä. Section 409A -säädöksissä annetaan ohjeita sellaisten osakkeiden arvostamisesta, jotka ovat helposti vaihdettavissa vakiintuneilla arvopaperimarkkinoilla, ja sellaisten osakkeiden arvostamisesta, joilla ei käydä kauppaa. Säännöksissä vahvistetaan myös tiettyjä safe harbor -arvostusmenetelmiä sellaisten osakkeiden osalta, jotka eivät ole helposti vaihdettavissa vakiintuneilla markkinoilla.
4. Optio-oikeuden kohteena olevien osakkeiden lukumäärä on vahvistettava alkuperäisenä myöntämispäivänä. Myöntämispäivä voi olla aikaisintaan se päivä, jona yhtiö toteuttaa tarvittavat yhtiömuotoiset toimet, joilla palveluntarjoajalle luodaan oikeudellisesti sitova oikeus optio-oikeuksiin.
5. Oikeuden siirto tai käyttäminen on veronalaista 83 §:n ja Reg. 1.83-7 §:n mukaisesti. (Huomautus: Section 83(b)-valintoja ei voida tehdä optio-oikeuksien osalta, mutta tämä on erillään Section 83:n soveltamisalaan kuuluvasta verotuksesta.)
6. Optio ei sisällä mitään ominaisuutta, joka mahdollistaisi korvauksen lykkäämisen sen jälkeen, kun optio-oikeuden käyttäminen tai luovuttaminen tai optio-oikeuden nojalla hankittujen osakkeiden olennainen omistusoikeus toteutuu myöhemmin. Optio-oikeuden käyttämisestä tai luovuttamisesta johtuvan verotettavan tulon on oltava täysimääräisesti tuloa option käyttämisen/luovuttamisen ajankohtana.

Jos osakeoptiot eivät täytä yhtä (tai useampaa) edellä mainituista edellytyksistä ja ne kuuluvat 409A pykälän soveltamisalaan, mitä se oikeastaan tarkoittaa?

Optiot, joihin sovelletaan 409A pykälää, on joko (1) suunniteltava siten, että ne täyttävät 409A pykälän ja säännösten vaatimukset, tai (2) niiden on kärsittävä 409A pykälän noudattamatta jättämisen mahdollisista haitallisista veroseuraamuksista, jos ne eivät täytä vaatimuksia.

Mitkä ovat mahdolliset haitalliset veroseuraamukset, jos 409A §:n alainen optio-oikeus ei ole 409A §:n vaatimusten mukainen?

Ooptiot johtavat 409A §:n noudattamatta jättämiseen, jolla on seuraavat seuraukset:

1. Ooptioihin sisältyvä realisoitumaton voitto, joka mitataan oikeuden syntymisvuoden 31.12., on ilmoitettava 409A §:n mukaisena tulona, ja se on optioiden haltijan veronalaista tuloa oikeuden syntymisvuonna riippumatta siitä, onko optioita käytetty vai ei. Lisäksi jokaisena seuraavana vuonna ennen optioiden käyttämistä kaikki ylimääräinen realisoitumaton voitto, joka mitataan kyseisen vuoden joulukuun 31. päivänä, on sisällytettävissä 409A §:n mukaiseen tuloon. (Näin tulona verotetut määrät lisäävät optioiden haltijan optioiden veropohjaa, jotta vältetään aiemmin verotetun tulon ”kaksinkertainen verotus” sinä vuonna, jona optiot tosiasiallisesti käytetään.)
2. Työnantajan on ilmoitettava 409A §:n mukainen epäonnistuminen työntekijän W-2-lomakkeessa ja pidätettävä vero ”409A-tulosta”. Tämän laiminlyönnistä voi seurata työnantajalle seuraamuksia.
3. 409A-tulosta peritään 409A pykälän nojalla optioiden haltijalle määrätty 20 prosentin lisävero. Tämä on optionhaltijan tavanomaisen tuloveron lisäksi.
4. Lisäksi 409A §:n mukaisesta tulosta voidaan määrätä myös lisämaksukorkovero, joka ylittää IRS:n alituoton verokannan 1 prosentilla. Vaikka tämä vero lasketaan kuten korko, se on vero, johon itsessään voidaan soveltaa korko- ja sakkomaksuja.

Huomautus: Optio-oikeuden haltijalle mahdollisesti aiheutuvat epäsuotuisat veroseuraamukset, nimittäin optiotulon siirtyminen optio-oikeuden syntymisvuoteen (riippumatta toteutuksesta), 20 prosentin 409A §:n mukainen lisävero sekä mahdolliset korot ja sakot, jotka aiheutuvat sääntöjen noudattamatta jättämisestä, ja vähäisemmässä määrin työnantajalle mahdollisesti määrättävät sakot, korostavat optio-oikeuden myöntämisen kelpoisuutta optio-oikeuden ulkopuolelle jätetyiksi osakeoikeuksiksi. Yksi kriittisistä vaatimuksista on, että optiot myönnetään FMV-arvoon perustuvaan toteutushintaan.

Mitkä vaatimukset on täytettävä, jotta optiot olisivat 409A pykälän mukaisia, jos ne eivät muutoin ole poissuljettavia?

1. Jotta optiot olisivat 409A pykälän mukaisia, optio-oikeuksien myöntäminen on dokumentoitava kirjallisesti ja myöntämisajankohdasta alkaen, ja niiden osalta on määriteltävä:
2. Tarkennettava myönnettävien optio-oikeuksien lukumäärä.
3. Määriteltävä ajanjakso, jonka aikana optiot voidaan käyttää.
4. Määriteltävä toteutushinnan suuruus tai objektiivinen kaava, jolla toteutushinta voidaan määrittää.
5. Määriteltävä objektiivinen, ei-harkinnanvarainen toteutustapahtuma tai -päivä, joka on 409A §:n mukaan sallittu. Sallittuja tapahtumia tai päivämääriä ovat mm:

• Pykälässä 409A määritelty ”määräysvallan muutostapahtuma”
• Päivä, jolloin optio-oikeuden haltija ”eroaa palveluksesta” työnantajan palveluksesta
• Kuolema
• Kyvyttömyys (määriteltynä pykälässä 409A)
• Erityisesti määritelty tuleva käyttövaltuutus, joka on määrätty klo myöntämishetkellä
• Tulee aikaisintaan 409A §:n mukainen määräysvallan muutostapahtuma tai myöntämishetkellä määrätty tietty tuleva päivämäärä

Oikeudenhaltijalla tai työnantajalla ei saa olla harkintavaltaa optioiden toteuttamisajankohdan suhteen.

Pitäisikö työnantajan, jonka osakkeet eivät ole helposti vaihdettavissa vakiintuneilla arvopaperimarkkinoilla, hankkia riippumaton ammatillinen arvio osakkeidensa markkina-arvon määrittämiseksi optioiden toteutushinnan määrittämistä varten?

409A § ei edellytä riippumattoman ammatillisen arvion käyttämistä. Kun on kyse osakkeista, joilla ei käydä kauppaa pörssissä, tällainen arviointi on kuitenkin 409A §:n safe harbor -arviointimenetelmä, jota käytetään yleisimmin, edellyttäen, että se on tuore (eli arvioinnin arvostuspäivä on 12 kuukauden kuluessa option myöntämispäivästä). Jos IRS riitauttaisi arvioinnin, arvioituun arvoon sovellettaisiin kohtuullisuusolettamaa, jolloin IRS:n olisi osoitettava, että arvioitu arvo on kohtuuton. Ilman tällaista arviota (tai vaihtoehtoista safe harbor -menetelmää), jos IRS riitauttaisi työnantajan arvonmäärityksen, työnantajan olisi osoitettava, että sen suorittama osakkeen arvonmääritys oli kohtuullinen.

Kun otetaan huomioon ne raskaat mahdolliset veroseuraamukset, joita voi aiheutua siitä, että optio-oikeuden toteutushinta on alennettu sisäisestä arvosta, suositellaan yleensä riippumattoman ammattilaisen suorittamaa arviota, jollei optio-oikeuden myöntämistä ole nimenomaisesti suunniteltu siten, että se täyttää 409A pykälän mukaiset vaatimukset. Sitä ei kuitenkaan vaadita, ja työnantajan osakkeiden markkina-arvo voidaan määrittää 409A §:n säännöksissä annetuissa ohjeissa yksilöityjen tekijöiden perusteella ja ottaen huomioon erityiset tosiseikat ja olosuhteet.

Mitä muita safe harbor -arvonmääritysmenetelmiä on olemassa riippumattoman ammatillisen arvion lisäksi sellaisten osakkeiden osalta, jotka eivät ole helposti vaihdettavissa vakiintuneilla arvopaperimarkkinoilla?

Jos jäljempänä mainitut erityiset edellytykset täyttyvät, seuraavat arvonmääritysmenetelmät voivat olla safe harbor -arvonmääritysmenetelmiä:

1. Kaavaan perustuva menetelmä. Kaavaan perustuvaa arvostusmenetelmää voidaan käyttää yhtiöissä, jotka käyttävät kirjanpitoarvoon, kohtuulliseen tuloskertoimeseen tai näiden kahden kohtuulliseen yhdistelmään perustuvaa kaavaa optioiden toteutushintojen määrittämiseksi. Kaavamenetelmä ei kelpaa safe harbor -menetelmäksi, paitsi jos (i) hankittuihin osakkeisiin sovelletaan pysyvää luovutusrajoitusta, joka edellyttää, että osakkeenomistaja myy tai muutoin luovuttaa osakkeet takaisin yhtiölle, ja (ii) yhtiö käyttää kaavaa johdonmukaisesti kyseiseen osakelajiin kaikissa (sekä vastikkeellisissa että ei-vastikkeellisissa) siirroissa yhtiölle tai henkilölle, jolla on hallussaan yli 10 prosenttia yhtiön kaikkien osakelajien yhteenlasketusta yhteenlasketusta äänivallasta, muussa tapauksessa kuin silloin, kun kyseessä ei ole olennaisilta osin yhtiön kaikkien liikkeessä olevien osakkeiden myynti tavanomaisin ehdoin markkinaehtoisesti.
2. Aloittavan yrityksen epälikvidit osakkeet. Sellaisen yksityisen yhtiön osakkeiden arvonmääritys, jolla ei ole merkittävää kauppaa tai liiketoimintaa, jota se on harjoittanut vähintään 10 vuoden ajan, jos se on tehty kohtuullisesti ja vilpittömässä mielessä ja jos se on osoitettu kirjallisella raportilla, katsotaan kohtuulliseksi, jos (i) arvonmäärityksen on suorittanut henkilö, jolla on merkittävää tietämystä, kokemusta, yleissivistystä tai koulutusta samankaltaisten arvonmääritysten tekemisestä (”merkittävää kokemusta” tarkoittaa yleensä vähintään viiden vuoden asiaankuuluvaa kokemusta yritystoiminnan arvonmäärityksestä, arvonmäärityksestä, arvioinneista, kirjanpidosta, sijoituspankkitoiminnasta, pääomasijoittamisesta, vakuudellisesta luotonannosta tai muusta vastaavasta kokemuksesta sillä toimialalla, jolla yhtiö toimii), (ii) yhtiö ei kohtuudella odota arvonmäärityksen soveltamisen ajankohtana, että yhtiössä tapahtuu määräysvallan muutos 90 päivän kuluessa arvonmäärityksen myöntämisestä tai että yhtiö toteuttaa arvopapereiden julkisen osakeannin 180 päivän kuluessa arvonmäärityksen myöntämisestä, ja (iii) tietyt säännöksissä asetetut lisäedellytykset täyttyvät.

Miten osakkeen arvo määritetään sellaisten osakkeiden osalta, jotka ovat helposti vaihdettavissa vakiintuneilla arvopaperimarkkinoilla?

Optiot, jotka myönnetään osakkeille, jotka ovat helposti vaihdettavissa vakiintuneilla arvopaperimarkkinoilla (huomautus: tähän sisältyvät kaikki pörssin ulkopuoliset markkinat, joilla käytetään välittäjien välistä noteerausjärjestelmää, kuten ”pink slips”), on yleensä käytettävä jotakin seuraavista lähestymistavoista myöntämispäivän arvon määrittämiseksi: viimeinen myyntihinta ennen myöntämistä, ensimmäinen myyntihinta myöntämisen jälkeen, myöntämistä edeltävän kaupankäyntipäivän päätöskurssi, myöntämispäivän päätöskurssi, myöntämistä edeltävän kaupankäyntipäivän korkeimman ja matalimman hinnan aritmeettinen keskiarvo tai myöntämispäivän korkeimman ja matalimman hinnan aritmeettinen keskiarvo.

Vaihtoehtoisesti arvo voidaan määritellä 30 päivän (tai sitä lyhyemmän) keskihinnan perusteella tietyissä rajoitetuissa olosuhteissa. Tällainen lähestymistapa on sallittu vain, jos kukin seuraavista edellytyksistä täyttyy:

1. Ennen sovellettavan 30 päivän (tai sitä lyhyemmän) keskiarvojakson alkamista hallitus on nimenomaisesti yksilöinyt henkilöt, jotka saavat avustukset, ja määritellyt myönnettävien osakkeiden/optioiden määrän.
2. Ennen sovellettavan 30 päivän (tai sitä lyhyemmän) keskiarvojakson alkamista hallitus on määritellyt niiden päivien lukumäärän, joita käytettäisiin keskimääräisen arvon laskemiseen.
3. Sitoumuksen myöntää nimetyille henkilöille tietty määrä osakkeita edellä mainittuun määriteltyyn toteutushintaan perustuen on oltava peruuttamaton.
4. ”Keskimääräinen myyntihinta” on laskettava joko: i) myyntihintojen aritmeettisena keskiarvona kaikkina kaupankäyntipäivinä määritellyn ajanjakson aikana tai ii) tällaisena aritmeettisena keskiarvona, joka on painotettu kaupankäynnin volyymin perusteella kullakin kaupankäyntipäivällä jakson aikana.

Mitkä seuraukset voivat aiheutua, jos 409A §:n soveltamisalaan kuulumatonta poissuljettavaa osakeoikeutta muutetaan tai laajennetaan myöhemmin?

1. Muutokset. Muutos on mikä tahansa muutos osakeoikeuden ehdoissa, joka voi antaa osakeoikeuden haltijalle suoran tai epäsuoran alennuksen osakeoikeuden käyttöhinnasta riippumatta siitä, hyötyykö haltija tosiasiallisesti muutoksesta. Kun osakeoikeutta ”muutetaan”, sitä käsitellään uuden optio-oikeuden myöntämisenä. Näin ollen ”uutta” optio-oikeutta on arvioitava uudelleen sen määrittämiseksi, täyttääkö se kaikki edellytykset, jotta sitä voidaan pitää poissuljettavana osakeoikeutena. Tiettyjä muutoksia ei pidetä uuden option myöntämisenä, joten kaikki muutokset on harkittava huolellisesti.
2. Laajennukset. Osakeoikeuden pidennystä (esim. toteutusajan pidentämistä) käsitellään siten, että se sisältää ylimääräisen lykkäysominaisuuden taannehtivasti alkuperäisestä myöntämispäivästä alkaen. Tämä on paljon ongelmallisempaa kuin muutos, koska lykkäysominaisuuden lisääminen taannehtivasti alkuperäiseen myöntämispäivään johtaa siihen, että optio menettää 409A §:n mukaisen poikkeuksen aina alkuperäiseen myöntämispäivään asti, koska lykkäysominaisuuden puuttuminen oli yksi poikkeuksen saamisen edellytyksistä. Jos optio ei näin ollen täyttänyt 409A §:n vaatimuksia alkuperäisenä myöntämispäivänä, pidennys johtaa taannehtivaan 409A §:n vastaiseen laiminlyöntiin, josta aiheutuu haitallisia veroseuraamuksia.

Oikeuden pidentäminen voi perustua useisiin eri toimenpiteisiin, joten muutoksia on harkittava huolellisesti.

Oikeuden toteuttamiskauden pidentäminen, joka toteutetaan silloin, kun optio-oikeutta ei ole vielä käytetty (ts, kun toteutushinta on yhtä suuri tai suurempi kuin kohde-etuutena olevan osakkeen sisäinen markkina-arvo) ei ole luonteeltaan pidennys vaan pikemminkin muutos, ja sitä pidetään uuden option myöntämisenä.

Mitä voidaan tehdä, jos optio-oikeudet on epähuomiossa myönnetty FMV:tä alhaisemmalla toteutushinnalla?

Rajoitetut oikaisumenettelyt mahdollistavat toteutushinnan muuttamisen (korottamisen) ilman, että optio-oikeuksia joudutaan laskemaan uudelleen liikkeeseen osakkeiden FMV:hen alkuperäisenä myöntämispäivänä. Oikaisu edellyttää erityisvaatimuksia, ja siihen liittyy toteutushinnan korotus, joka yleensä edellyttää asianomaisten optionhaltijoiden kirjallista suostumusta. Asiantuntevaa ammattilaista olisi kuultava, jos tämän alan kysymyksissä tarvitaan apua.

Työnantajat voivat harkita optio-oikeuksien tarjoamista työntekijöille eri syistä. Pykälä 409A ei ole este, jonka pitäisi estää muuten arvokkaan palkitsemisvälineen käyttöä, mutta sen vaikutukset olisi otettava huomioon suunnittelussa, jotta ei synny tahattomia veroseuraamuksia.