Czy wierzyciele mogą zabrać aktywa biznesowe, aby spłacić długi osobiste? To zależy od rodzaju podmiotu gospodarczego, który wybrałeś i miejsca, w którym jest on zlokalizowany. Spółki LLC zapewniają szczególnie dobrą – choć nie doskonałą – ochronę przed taką zewnętrzną odpowiedzialnością.
Przykład: John i Meghan prowadzą wspólnie firmę zajmującą się projektowaniem stron internetowych o nazwie Acme Design. John, który dużo wydaje, jest winien 38 000 dolarów na swoich osobistych kartach kredytowych. Kiedy nie płaci, konta są przekazywane do firmy windykacyjnej, która uzyskuje wyrok sądowy o wartości 38 000 USD przeciwko niemu osobiście. Firma windykacyjna może próbować ściągnąć dług z majątku osobistego Johna, takiego jak jego osobiste konta bankowe i nieruchomości. Ale czy może zabrać pieniądze lub majątek należący do Acme Design, np. pieniądze znajdujące się na własnym koncie bankowym Acme?
Jeśli Acme jest korporacją, osobiści wierzyciele Jana nie mogą bezpośrednio przejąć własności aktywów korporacji, takich jak jej konta bankowe, aby spłacić wyrok przeciwko niemu. Mogą jednak uzyskać własność akcji Jana w korporacji. W takim przypadku wchodzą w buty Jana i stają się współwłaścicielami zarejestrowanej firmy. Będą mieli prawo do udziału Jana w zyskach korporacji oraz do udziału w zarządzaniu korporacją. Jeśli uzyskają własność 51% więcej akcji korporacji, mogą doprowadzić do likwidacji korporacji i sprzedaży jej aktywów w celu spłacenia długu Johna.
Jeśli Acme jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, a nie korporacją, sprawy potoczą się inaczej dla Johna i jego wierzycieli. Podobnie jak w przypadku korporacji, pieniądze lub majątek spółki LLC nie mogą zostać przejęte przez osobistych wierzycieli jej właścicieli w celu zaspokojenia osobistych długów właściciela. Jednakże, inaczej niż w przypadku korporacji, wierzyciele osobisti właścicieli LLC nie mogą uzyskać pełnej własności udziałów członkowskich właściciela-dłużnika. Zamiast tego wszystkie stany w ramach jednolitego prawa dotyczącego spółek LLC przyjęły przepisy ograniczające działania, które wierzyciele mogą podjąć przeciwko właścicielom/członkom LLC w związku z ich osobistymi długami. W rezultacie właściciele LLC w większości stanów nigdy nie są narażeni na ryzyko, że wierzyciel innego członka LLC wejdzie w buty dłużnika/członka LLC i weźmie udział w zarządzaniu i kontroli LLC.
State Rules on Creditors’ Remedies
We wszystkich stanach, wierzyciele osobiści właściciela/członka LLC są ograniczeni do jednego lub więcej z następujących środków zaradczych:
- uzyskanie nakazu sądowego, aby spółka LLC zapłaciła wierzycielowi wszystkie pieniądze należne właścicielowi/dłużnikowi od spółki LLC (jest to tak zwany nakaz obciążenia)
- zajęcie udziałów właściciela/dłużnika w spółce LLC, lub
- uzyskanie nakazu sądowego, aby spółka LLC została rozwiązana.
W większości stanów, uzyskanie nakazu obciążenia jest wyłącznym środkiem zaradczym wierzyciela. Stany te są najbardziej przyjazne dłużnikom; zapewniają właścicielom LLC największą ochronę przed osobistymi wierzycielami. Ochrona ta obejmuje zarówno dłużnika/członka LLC, jak i wszystkich współwłaścicieli, którzy w przeciwnym razie byliby narażeni na ryzyko podjęcia przez wierzycieli bardziej agresywnych działań przeciwko LLC, w tym ewentualnie wymuszenia rozwiązania LLC.
Inne stany po prostu stwierdzają, że nakaz obciążenia jest dozwolonym środkiem zaradczym dla wierzycieli, a także zezwalają na wykluczenie lub milczą na temat innych środków zaradczych, które może zastosować wierzyciel. Niektóre stany, na mocy statutu lub orzecznictwa, mają specjalne zasady dotyczące spółek SMLLC. Ochrona przed odpowiedzialnością, jaką zapewnia spółka LLC, jest istotną kwestią, którą właściciele i członkowie LLC powinni zrozumieć – zwłaszcza, że zasady te mogą się różnić w zależności od stanu.
Zlecenia obciążenia
Wszystkie stany zezwalają wierzycielom osobistym właściciela LLC na uzyskanie zlecenia obciążenia udziałów członkowskich dłużnika-właściciela. W około dwóch trzecich stanów nakaz obciążenia jest wyłącznym (jedynym) środkiem prawnym przysługującym wierzycielom osobistym członków LLC.
Nakaz obciążenia jest nakazem wydanym przez sąd, nakazującym zarządcy LLC zapłatę wierzycielowi osobistemu dłużnika-właściciela wszelkich wypłat z dochodów lub zysków, które w przeciwnym razie zostałyby wypłacone dłużnikowi-członkowi.
Jednakże w większości stanów wierzyciele posiadający nakaz obciążenia uzyskują jedynie prawa majątkowe właściciela-dłużnika i nie mogą uczestniczyć w zarządzaniu spółką LLC. W związku z tym wierzyciel nie może nakazać LLC dokonania podziału zgodnie z nakazem obciążenia. Często wierzyciele, którzy uzyskują nakazy obciążenia, kończą z niczym, ponieważ nie mogą nakazać LLC dokonania jakichkolwiek wypłat.
Przykład: Firma windykacyjna uzyskuje od sądu nakaz obciążenia Acme LLC wypłatą na jej rzecz wszelkich wypłat pieniężnych lub majątkowych, których spółka LLC normalnie dokonałaby na rzecz Johna, do czasu spłaty całego wyroku w wysokości 38 000 USD. Jednakże, jeśli nie ma żadnych wypłat, nie będzie żadnych płatności.
Chociaż nakaz obciążenia jest często słabym środkiem zaradczym dla wierzyciela, niekoniecznie jest bezzębny. Istnienie nakazu obciążenia może utrudnić lub uniemożliwić właścicielowi/dłużnikowi LLC lub innym właścicielom (jeśli tacy istnieją) wyprowadzenie pieniędzy z firmy LLC bez konieczności wcześniejszego zapłacenia wierzycielowi wyroku.
Foreclosure
W około jednej trzeciej stanów wierzyciel, który uzyska nakaz obciążenia, ale nie zostanie spłacony przez LLC, może uzyskać od sądu nakaz zajęcia udziałów członkowskich dłużnika-właściciela LLC. Jeśli tak się stanie, wierzyciel staje się stałym właścicielem wszystkich praw finansowych dłużnika-członka, w tym prawa do otrzymywania pieniędzy od LLC. Wierzyciel nie może jednak uczestniczyć w zarządzaniu LLC. Nie może więc zmusić spółki LLC do płacenia pieniędzy jemu lub komukolwiek innemu. Zanim dojdzie do takiego zajęcia majątku, prawdopodobnie spółka LLC i jej członkowie rozliczą się z wierzycielem. Zdolność wierzyciela do zajęcia udziałów w LLC stawia osobistych wierzycieli właścicieli LLC na silniejszej pozycji przetargowej niż w przypadku przepisów dotyczących LLC w stanach, które nie zezwalają na zajęcie udziałów w LLC.
Przykład: Nakaz obciążenia przez firmę windykacyjną udziałów Jana w LLC okazuje się bezużyteczny, ponieważ spółka LLC nie dokonuje żadnych wypłat. Agencja uzyskuje więc sądowy nakaz przejęcia udziałów Jana w LLC. Aby tego uniknąć, spółka LLC rozlicza osobisty dług Johna z agencją na kwotę 30 000 USD.
Rozwiązanie
Kilka stanów zezwala wierzycielom osobistym właścicieli LLC na uzyskanie sądowego nakazu rozwiązania LLC. W takim przypadku spółka LLC musiałaby zaprzestać prowadzenia działalności gospodarczej i sprzedać wszystkie swoje aktywa. Jest to najbardziej ekstremalny środek zaradczy dozwolony dla wierzycieli osobistych właścicieli LLC.
Co z jednoosobowymi spółkami LLC?
Powodem, dla którego wierzyciele osobiści poszczególnych właścicieli LLC są ograniczeni do nakazu obciążenia lub przejęcia jest ochrona pozostałych członków (właścicieli) LLC. Nie wydaje się sprawiedliwe, że powinni oni cierpieć z powodu tego, że członek poniósł osobiste długi, które nie miały nic wspólnego z ich LLC. W związku z tym wierzyciele prywatni nie mogą przejąć udziałów dłużnika-członka LLC i współuczestniczyć w zarządzaniu LLC lub doprowadzić do rozwiązania LLC i sprzedaży jej aktywów bez zgody pozostałych członków. Jednak to uzasadnienie znika, gdy spółka LLC ma tylko jednego członka (właściciela), ponieważ nie ma innych właścicieli/członków LLC, których należałoby chronić. Ze względu na tę różnicę w przypadku spółek SMLLC niektóre sądy stosują różne zasady ochrony tych spółek przed wierzycielami, a w wielu stanach nie jest jasne, jaki rodzaj ochrony otrzymają te spółki. Sprawy te wywołały dużą niepewność w innych stanach, w których obowiązują podobne przepisy dotyczące ochrony przed nakazem obciążenia. W odpowiedzi kilka stanów zmieniło swoje przepisy dotyczące spółek LLC, aby wyraźnie zaznaczyć, że spółki SMLLC są uprawnione do takiej samej ochrony przed wierzycielami jak wieloosobowe spółki LLC. Należą do nich Delaware, Nevada i Wyoming – stany, które chcą zachęcić firmy do tworzenia podmiotów w swoich jurysdykcjach, ponieważ mogą zarabiać na pobieranych opłatach i chcą być uważane za przyjazne dla biznesu. Ich prawa obecnie wyraźnie stanowią, że nakazy ładowania są wyłącznym środkiem zaradczym dla wierzycieli zarówno wielo-, jak i jednoosobowych spółek LLC.
Kilka stanów, w tym Floryda i New Hampshire, poszło w drugą stronę i zmieniło swoje prawa dotyczące spółek LLC, aby wyjaśnić, że nakaz ładowania nie jest jedynym środkiem zaradczym, który można zastosować przeciwko spółce SMLLC. W tych stanach spółka SMLLC nie zapewnia prawie takiej samej ochrony przed odpowiedzialnością jak wieloosobowa spółka LLC. Wiele stanów nadal nie zajęło się tą kwestią ani w sądach, ani poprzez przyjęcie przepisów dotyczących ochrony SMLLC, więc w tych stanach nie jest jasne, jaki rodzaj ochrony zapewniłaby spółka SMLLC przed osobistymi wierzycielami właściciela.
Wpływ bankructwa
Jeśli właściciel LCC złoży wniosek o upadłość osobistą, wszystkie zakłady są wyłączone. Federalne prawo upadłościowe nie mówi nic o tym, jak spółki LLC powinny być traktowane. W rezultacie sądy upadłościowe są w trakcie wymyślania zasad na bieżąco. Kilka sądów upadłościowych stwierdziło, że gdy właściciel SMLLC składa wniosek o upadłość na podstawie rozdziału 7, syndyk wyznaczony przez sąd upadłościowy staje się zastępczym członkiem LLC i może korzystać ze wszystkich praw właściciela. Obejmuje to prawo do zarządzania spółką LLC i sprzedaży jej aktywów (takich jak nieruchomości) w celu spłacenia wierzycieli. Ochrona zapewniona przez formę LLC może być po prostu zignorowana przez sąd upadłościowy, jeśli jest tylko jeden właściciel LLC. Możliwe, że inne sądy upadłościowe doszłyby do innego wniosku, ale nikt nie wie tego na pewno.
Możliwe jest również, że udział własnościowy członka wieloosobowej spółki LLC może zostać przejęty przez syndyka masy upadłościowej. Jest to szybko rozwijający się i niejasny obszar prawa.
Should Your LLC Have at Least Least Two Members?
Prostym sposobem na uniknięcie potencjalnych problemów z wierzycielami i upadłością SMLLC jest nie mieć jednego. Zamiast tego upewnij się, że Twoja spółka LLC ma co najmniej dwóch członków. Drugim członkiem może być współmałżonek lub inny krewny. Jednak małżonek, krewny lub inny drugi członek musi być prawowitym współwłaścicielem spółki LLC. Jeśli druga osoba jest członkiem tylko na papierze, jest prawdopodobne, że sąd nie weźmie pod uwagę jej interesów i stwierdzi, że masz jednoosobową spółkę LLC. Aby tego uniknąć, współwłaściciel musi zapłacić godziwą wartość rynkową za nabyte udziały i w inny sposób być traktowany jako „prawdziwy” członek LLC, czyli otrzymywać sprawozdania finansowe, uczestniczyć w podejmowaniu decyzji i otrzymywać udział w zyskach LLC równy procentowi posiadanego członkostwa.
Czy powinieneś założyć spółkę LLC poza stanem macierzystym?
Nie musisz zakładać spółki LLC w swoim macierzystym stanie, nawet jeśli jest to stan, w którym mieszkasz lub prowadzisz działalność. Tak więc, jeśli prawo LLC w stanie macierzystym nie zapewnia pełnej ochrony przed wierzycielami, możesz utworzyć spółkę LLC w stanie bardziej przyjaznym dla dłużników. Na przykład, nawet jeśli Twoja firma znajduje się w Kalifornii, możesz utworzyć spółkę LLC w Nevadzie, ponieważ ma ona bardzo przyjazne dłużnikom prawo LLC. Ogólną zasadą jest to, że prawo państwa, w którym tworzona jest spółka LLC, będzie regulowało działalność spółki LLC. Tak więc utworzenie spółki LLC w stanie o korzystnym prawie LLC może zapewnić bardziej ograniczoną odpowiedzialność. Jednak to zwiększy Twoje koszty, ponieważ będziesz musiał zapłacić opłaty za utworzenie spółki LLC w innym stanie plus opłaty za rejestrację do prowadzenia działalności gospodarczej w swoim ojczystym stanie.
Więc czy powinieneś rozejrzeć się za stanem, który zapewnia najbardziej ograniczoną odpowiedzialność dla właścicieli LLC? Jeśli ograniczenie odpowiedzialności jest dla Ciebie niezwykle ważne, możesz chcieć utworzyć spółkę LLC w stanie takim jak Nevada, Delaware lub Wyoming, które mają bardzo przyjazne dla dłużników prawa LLC. Nie ma jednak gwarancji, że sądy w Twoim stanie macierzystym lub sądy w innych stanach zawsze będą stosować prawo stanu, w którym utworzyłeś spółkę LLC, a nie mniej korzystne prawo dotyczące LLC obowiązujące w Twoim stanie macierzystym. Jest to skomplikowana kwestia prawna, na którą nie ma jednoznacznej odpowiedzi. Skonsultuj się z doświadczonym prawnikiem biznesowym, aby uzyskać więcej informacji.
Importance of an LLC Operating Agreement
It’s very important for all LLC owners to draft and implement an operating agreement that takes into account the impact of a member filing bankruptcy or having a court judgment entered against him or her. Na przykład, członkowie LLC mogą chcieć zawrzeć w umowie operacyjnej postanowienie pozwalające na wykluczenie każdego członka, który złożył wniosek o ogłoszenie upadłości, lub umożliwiające im zakup udziałów każdego członka, który stał się przedmiotem nakazu zapłaty. Kompleksowa umowa operacyjna jest szczególnie ważna w przypadku spółek LLC z wieloma członkami, ponieważ między nimi mogą powstać spory.