Ordine de protecție a activelor LLC și ordine de imputare: O prezentare generală a legilor de stat

Poate creditorii să vă ia activele afacerii pentru a vă achita datoriile personale? Depinde de tipul de entitate comercială pe care l-ați ales și de locul în care se află aceasta. SRL-urile oferă o protecție deosebit de bună – dar nu perfectă – împotriva unei astfel de răspunderi externe.

Exemplu: John și Meghan exploatează împreună o afacere de proiectare de site-uri web numită Acme Design. John, un mare cheltuitor, are datorii de 38.000 de dolari pe cardurile sale de credit personale. Când nu plătește, conturile sunt predate unei agenții de colectare care obține o hotărâre judecătorească de 38.000 de dolari împotriva lui personal. Agenția de colectare poate încerca să recupereze datoria din bunurile personale ale lui John, cum ar fi conturile sale bancare personale și bunurile imobiliare. Dar poate lua banii sau bunurile deținute de Acme Design, cum ar fi banii deținuți în propriul cont bancar al Acme?

Dacă Acme este o corporație, creditorii personali ai lui John nu pot prelua în mod direct dreptul de proprietate asupra activelor corporației, cum ar fi conturile bancare ale acesteia, pentru a achita o hotărâre judecătorească împotriva sa. Cu toate acestea, ei pot obține dreptul de proprietate asupra acțiunilor deținute de John în corporație. În acest caz, ei intră în locul lui John și devin coproprietari ai societății comerciale. Ei vor avea dreptul la partea lui John din profiturile corporației și vor putea participa la administrarea acesteia. Dacă obțin dreptul de proprietate asupra a 51% sau mai mult din acțiunile corporației, ei pot dispune lichidarea corporației și vânzarea activelor acesteia pentru a plăti datoria lui John.

Dacă Acme este un SRL în loc de o corporație, lucrurile vor decurge diferit pentru John și creditorii săi. La fel ca în cazul corporațiilor, banii sau bunurile unei LLC nu pot fi luate de creditorii personali ai proprietarilor LLC pentru a satisface datoriile personale împotriva proprietarului. Cu toate acestea, spre deosebire de corporații, creditorii personali ai proprietarilor LLC nu pot obține dreptul de proprietate deplină asupra participației de membru a unui proprietar-debitor. În schimb, toate statele, ca parte a legislației uniforme privind LLC, au adoptat dispoziții care limitează acțiunile pe care creditorii le pot întreprinde împotriva proprietarului/membrilor LLC pentru datoriile lor personale. Prin urmare, în majoritatea statelor, proprietarii LLC nu riscă niciodată ca un creditor al unui alt membru al LLC să intre în locul unui debitor/membru al LLC și să participe la administrarea și controlul LLC.

Reguli de stat privind căile de atac ale creditorilor

În toate statele, creditorii personali ai unui proprietar/membru de LLC sunt limitați la una sau mai multe dintre următoarele căi de atac:

• obținerea unui ordin judecătoresc prin care să se dispună ca LLC să plătească creditorului toți banii datorați proprietarului/debitorului LLC de către LLC (acest lucru se numește ordin de imputare)
• excluderea dreptului de proprietate al proprietarului/debitorului în cadrul LLC sau
• obținerea unui ordin judecătoresc prin care să se dispună dizolvarea LLC.

În majoritatea statelor, obținerea unei ordonanțe de imputare este soluția exclusivă a creditorului. Aceste state sunt cele mai prietenoase cu debitorii; ele oferă cea mai mare protecție pentru proprietarii LLC împotriva creditorilor personali. Această protecție se extinde atât la debitor/membru al LLC, cât și la orice coproprietari care, în caz contrar, ar fi expuși riscului ca creditorii să ia măsuri mai agresive împotriva LLC, inclusiv, eventual, să forțeze dizolvarea LLC-ului lor.

Alte state afirmă pur și simplu că un ordin de imputare este o cale de atac permisă pentru creditori și permit, de asemenea, executarea silită sau nu spun ce alte căi de atac ar putea urma un creditor. Unele state, prin lege sau jurisprudență, au norme speciale pentru SMLLC. Protecția de răspundere pe care o obțineți cu un SRL este un aspect important pe care proprietarii și membrii unui SRL ar trebui să îl înțeleagă – mai ales că normele pot varia de la un stat la altul.

Ordonanțe de imputare

Toate statele permit creditorilor personali ai unui proprietar de SRL să obțină o ordonanță de imputare împotriva participației de membru a debitorului-proprietar. În aproximativ două treimi dintre state, ordinul de imputare este singurul (singurul) remediu juridic exclusiv pe care îl au creditorii personali ai membrilor LLC.

Un ordin de imputare este un ordin emis de o instanță care obligă administratorul unui LLC să plătească creditorului personal al proprietarului-debitor orice distribuire de venituri sau profituri care, în caz contrar, ar fi fost distribuite membrului-debitor.

Cu toate acestea, în majoritatea statelor, creditorii cu un ordin de imputare obțin doar drepturile financiare ale proprietarului-debitor și nu pot participa la administrarea LLC. Astfel, creditorul nu poate ordona LLC-ului să facă o distribuție care să facă obiectul ordinului său de impunere. În mod frecvent, creditorii care obțin ordine de imputare se trezesc cu nimic, deoarece nu pot ordona LLC-ului să facă nicio distribuire.

Exemplu: Agenția de recuperare a creanțelor obține un ordin de imputare de la o instanță care ordonă LLC-ului Acme să îi plătească orice distribuire de bani sau de bunuri pe care LLC-ul ar face-o în mod normal către John până când întreaga hotărâre de 38.000 de dolari este plătită. Cu toate acestea, dacă nu există distribuții, nu vor exista plăți.

Deși un ordin de imputare este adesea un remediu slab pentru un creditor, acesta nu este neapărat fără dinți. Existența unei ordonanțe de impunere poate face dificil sau imposibil pentru un proprietar/debitor al LLC sau pentru ceilalți proprietari (dacă există) să scoată bani din afacerea LLC fără a fi nevoit să plătească mai întâi creditorului hotărârii judecătorești.

Executare silită

În aproximativ o treime din state, un creditor care obține o ordonanță de impunere, dar care nu este plătit de către LLC, poate cere instanței să dispună ca participația de membru al LLC a proprietarului-debitor să fie executată silit. Dacă acest lucru se întâmplă, creditorul devine proprietarul permanent al tuturor drepturilor financiare ale membrului-debitor, inclusiv al dreptului de a primi bani de la LLC. Cu toate acestea, creditorul nu poate participa la administrarea LLC. Astfel, nu poate forța LLC să plătească bani lui sau altcuiva.

Înainte ca o astfel de executare silită să aibă loc, este probabil ca LLC și membrii săi să rezolve datoria cu creditorul. Capacitatea unui creditor de a executa silit o participație de membru al LLC pune creditorii personali ai proprietarilor LLC într-o poziție de negociere mai puternică decât cea pe care o au în temeiul legilor privind LLC din statele care nu permit executarea silită a LLC.

Exemplu: Ordinul de executare silită al agenției de colectare împotriva participației LLC a lui John se dovedește a fi inutil, deoarece LLC nu face nicio distribuire. Așadar, agenția obține o hotărâre judecătorească pentru executarea silită a participației lui John în LLC. Pentru a evita acest lucru, LLC soluționează datoria personală a lui John față de agenție cu 30 000 de dolari.

Dizolvare

Câteva state permit creditorilor personali ai proprietarilor LLC să obțină un ordin judecătoresc de dizolvare a LLC. În acest caz, LLC ar trebui să înceteze să își desfășoare activitatea și să își vândă toate activele. Aceasta este cea mai extremă cale de atac permisă pentru creditorii personali ai proprietarilor de LLC.

Ce se întâmplă cu LLC-urile cu un singur membru?

Motivul pentru care creditorii personali ai proprietarilor individuali de LLC sunt limitați la un ordin de imputare sau la o executare silită este acela de a-i proteja pe ceilalți membri (proprietari) ai LLC-ului. Nu pare corect ca aceștia să sufere din cauza faptului că un membru a făcut datorii personale care nu au nimic de-a face cu LLC-ul lor. Astfel, creditorilor personali nu li se permite să preia participația LLC a membrului-debitor și să participe la administrarea LLC sau să obțină dizolvarea LLC și vânzarea activelor acesteia fără consimțământul celorlalți membri. Cu toate acestea, acest raționament dispare atunci când LLC are doar un singur membru (proprietar), deoarece nu există alți proprietari/membri ai LLC care să fie protejați. Din cauza acestei diferențe față de SMLLC, unele instanțe au aplicat reguli diferite pentru protecția SMLLC împotriva creditorilor și, în multe state, rămâne neclar ce tip de protecție ar primi acestea.

Curțile din câteva state au constatat că protecția ordinului de imputare care există pentru LLC-uri nu se aplică în cazul SMLLC-urilor, deoarece nu există coproprietari care să fie protejați. Aceste cazuri au creat o mare incertitudine în alte state cu legi similare de protecție a ordinelor de imputare. Ca răspuns, mai multe state și-au modificat legile privind SRL-urile pentru a clarifica faptul că SMLLC-urile au dreptul la aceeași protecție împotriva creditorilor ca și SRL-urile cu mai mulți membri. Printre acestea se numără Delaware, Nevada și Wyoming – state care doresc să încurajeze întreprinderile să formeze entități în jurisdicțiile lor, deoarece pot câștiga bani din taxele pe care le percep și pentru că doresc să fie considerate favorabile întreprinderilor. Legile lor prevăd acum în mod specific că ordinele de imputare sunt remediul exclusiv pentru creditorii atât ai LLC-urilor cu mai mulți membri, cât și ai LLC-urilor cu un singur membru.

Câteva state, inclusiv Florida și New Hampshire, au mers în direcția opusă și și-au modificat legile privind LLC-urile pentru a clarifica faptul că un ordin de imputare nu este singurul remediu care poate fi folosit împotriva unui SMLLC. În aceste state, SMLLC nu oferă nici pe departe o protecție de răspundere la fel de mare ca un LLC cu mai mulți membri. Multe state încă nu au abordat această problemă nici în instanțe, nici prin adoptarea unor legi care să abordeze în mod specific protecția SMLLC, astfel încât în aceste state nu este clar ce tip de protecție ar oferi o SMLLC împotriva creditorilor personali ai unui proprietar.

Impactul falimentului

Dacă un proprietar de LCC depune o cerere de faliment personal, toate pariurile sunt închise. Legea federală a falimentului nu spune nimic despre modul în care ar trebui să fie tratate SRL-urile. Ca urmare, instanțele de faliment sunt în curs de a stabili regulile pe parcurs. Mai multe instanțe de faliment au stabilit că, atunci când proprietarul unei SRLM depune o cerere de faliment în temeiul capitolului 7, administratorul judiciar numit de instanța de faliment devine un membru substituit al SRL și poate exercita toate drepturile proprietarului. Aceasta include dreptul de a administra SRL și de a vinde activele acesteia (cum ar fi bunurile imobiliare) pentru a plăti creditorii. Protecția oferită de forma LLC poate fi pur și simplu ignorată de instanța de faliment în cazul în care există un singur proprietar al LLC. Este posibil ca alte instanțe de faliment să ajungă la o concluzie diferită, dar nimeni nu știe cu siguranță.

Este, de asemenea, posibil ca participația unui membru al unui LLC cu mai mulți membri să fie preluată de un administrator judiciar. Acesta este un domeniu al legii care evoluează rapid și este neclar.

Ar trebui ca SRL-ul dumneavoastră să aibă cel puțin doi membri?

O modalitate simplă de a evita potențialele probleme legate de creditori și de faliment cu SMLLC-urile este să nu aveți unul. În schimb, asigurați-vă că SRL-ul dumneavoastră are cel puțin doi membri. Cel de-al doilea membru ar putea fi soțul/soția dumneavoastră sau o altă rudă. Cu toate acestea, soțul/soția, ruda sau orice alt al doilea membru trebuie să fie un coproprietar legitim al LLC. În cazul în care a doua persoană este membru doar pe hârtie, este probabil ca o instanță să nu țină cont de interesul său și să constate că aveți un SRL cu un singur membru. Pentru a evita acest lucru, coproprietarul trebuie să plătească o valoare de piață echitabilă pentru participația dobândită și, în rest, să fie tratat ca un membru „real” al LLC – adică să primească situații financiare, să participe la luarea deciziilor și să primească o cotă din profiturile LLC egală cu procentul de membru deținut.

Ar trebui să vă înființați LLC în afara statului dvs. de reședință?

Nu trebuie să vă înființați LLC în statul dvs. de reședință, chiar dacă acesta este statul în care locuiți sau vă desfășurați activitatea. Astfel, în cazul în care legea LLC din statul dumneavoastră de origine nu oferă toată protecția împotriva creditorilor pe care ați dori-o, ați putea să vă înființați LLC într-un stat mai favorabil debitorilor. De exemplu, chiar dacă afacerea dvs. se află în California, ați putea înființa o LLC în Nevada, deoarece acest stat are o lege privind LLC foarte favorabilă debitorilor. Ca regulă generală, legea LLC a statului de formare va guverna LLC-ul dumneavoastră. Astfel, constituirea unei LLC într-un stat cu o legislație favorabilă ar putea să vă ofere o răspundere mai limitată. Cu toate acestea, dacă faceți acest lucru vă va crește costurile, deoarece va trebui să plătiți taxele de constituire a LLC în celălalt stat, plus taxele de înregistrare pentru a face afaceri în statul dumneavoastră de origine.

Deci ar trebui să căutați statul care oferă cea mai limitată răspundere proprietarilor de LLC? Dacă limitarea răspunderii este extrem de importantă pentru dumneavoastră, este posibil să doriți să vă formați LLC într-un stat precum Nevada, Delaware sau Wyoming, care are legi LLC foarte favorabile debitorilor. Dar nu există nicio garanție că instanțele din statul dvs. de origine sau din alte state vor aplica întotdeauna legea statului în care v-ați format LLC, mai degrabă decât legea LLC mai puțin favorabilă din statul dvs. de origine. Aceasta este o problemă juridică complexă la care nu există un răspuns definitiv. Consultați un avocat de afaceri cu experiență pentru mai multe informații.

Importanța unui acord de funcționare a LLC

Este foarte important pentru toți proprietarii de LLC să redacteze și să pună în aplicare un acord de funcționare care să ia în considerare impactul declarării falimentului unui membru sau al unei hotărâri judecătorești pronunțate împotriva sa. De exemplu, este posibil ca membrii LLC să dorească să includă în acordul lor de funcționare o dispoziție care să permită excluderea oricărui membru care declară faliment; sau care să le permită să cumpere participația oricărui membru care face obiectul unui ordin de imputare. Un acord de funcționare cuprinzător este deosebit de important pentru LLC-urile cu mai mulți membri, deoarece pot apărea dispute între membri.

.